Abogados Corporate

iPad Para Todos

2012-01-27T21:17:00.002-03:00

No, no se trata de una nueva generosidad del gobierno argentino (aunque después del heladeras, LCDs, ¿por qué no?), sino de la decisión de un estudio mediano de EE.UU. (para los estándares yanquis, son más de 80 abogados), de "regalar" a todos los abogados un iPad con 3G incluido.

Acá la explicación del managing partner. Inversión aproximada U$ 65.000.

No dudo acerca de que la inversión va a dar sus frutos, pero en una economía complicada, chapeau para Damon Morey LLP.

Interés Social

2012-01-27T21:04:00.000-03:00

Prometo no aburrirlos en el período cuasi vacacional con las "teorías" acerca del interés social. Concepto del que se habla demasiado, y se entiende poco. No tenemos una definición legal, más allá de la ambigua referencia del Decreto 677 al "interés común de todos los accionistas", lo cual incluye, en el ámbito de las sociedades que acuden al mercado de capitales, la noción que en otros derechos y, en los mercados de capitales internacionales es aludida en términos de "creación de valor para los accionistas". Ello en sus considerandos, para luego dar a entender en su art. 8 que "interés social" es diferente del "interés común de los accionistas".
En fin, ese hipotético norte de los deberes de los administradores, tiene muchas variantes y matices, que largamente exceden el derecho societario.
Así, leyendo esta muy interesante entrada del blog de Sánchez Calero, se ve un muy concreto panorama de las nociones que expanden el concepto para cubrir a no accionistas (stakeholders), noción que siempre termina chocando con la realidad de que los no accionistas, no tienen (ni creo deben tener) la posibilidad de exigir o cuestionar la actividad de los administradores, por el solo hecho de ser "interesados" en la gestión.

Trece Meses, by Lavagna

2012-01-21T19:05:00.001-03:00

Además de cargar el Kindle con legal thrillers y otras livianas lecturas de vacaciones, me traje como lectura de playa el libro de Lavagna. Por cierto, cualquier análisis debe partir de considerarlo como un manifiesto electoral para las presidenciales del año pasado, pero esa circunstancia no le quita interés. Desde abril de 2002 a mayo de 2003, Lavagna relata creíblemente la gestión de un país en llamas, donde los intereses sectoriales y políticos no eran ni pocos, ni operaban en las sombras. Para quienes en esa época ejercían la profesión, es particularmente atractiva relacionar la normativa que se iba sucediendo, con lo que pasaba en la trastienda. Un BCRA que se muestra como un dócil representante de los intereses de los bancos (un cínico diría que ello no era más que cumplir con su función de proteger la estabilidad del sistema financiero), y la Corte Suprema jugando al poker en el medio de los juicios políticos para desarmar la mayoría automática del menemismo. Menemismo que se muestra como un verdadero factor de poder, lo que no asombra si se tiene en cuenta las elecciones de 2003, en primera vuelta. También el FMI, generoso antes de la crisis, y obstinado en definir su remedio (con las tradicionales y fracasadas recetas, pero ese es otro tema). Por cierto, aun sin coincidir con la distribución del costo de la crisis implícita en la pesificación y medidas análogas, la exposición es amena, y permite entender qué poco que pesan las consideraciones jurídicas al tomar decisiones en situaciones límite, donde el derecho de la emergencia es prácticamente lo que el gobierno diga que es, con un control constitucional laxo y tardío, muchas veces sin una real posibilidad de dictar la inconstitucionalidad de una normativa sin provocar una crisis política o económica difícil de dimensionar. -- Desde Mi iPad

Dividendos de Actos Ilícitos

2012-01-13T23:58:00.000-03:00

Si la Sociedad X realiza actividades ilícitas, la LSC ordena su disolución y liquidación, pero protege al socio de buena fe de esa suerte de decomiso que prevé el art. 18 LSC. A fortiori, si se hubieran percibido dividendos, el socio de buena fe debería poder mantenerlos en su patrimonio, lo que también se sustenta en el art. 225, LSC.

Interesante, en Gran Bretaña esa solución no es parte de su derecho positivo, sino todo lo contrario: el accionista inocente está obligado a restituir lo percibido, cuando se sigue de la actividad ilícita de la sociedad.

Acá una explicación de la solución, y un caso pionero. El racional, parece ser forzar al accionista a un rol activo para prevenir actividades ilícitas de la sociedad. No sólo una "ignorancia pasiva", sino la necesidad de ser diligente en la verificación de la existencia de controles internos eficaces para evitar actividades ilícitas.

Oferta Pública Irregular, Código Penal y CNV

2012-01-10T17:04:00.001-03:00

Como curiosidad, el mismo día que se publicó en el B.O. la reforma al Código Penal de la que me ocupé recientemente, CNV resuelve en un sumario administrativo, por oferta pública irregular, la imposición de una sanción de apercibimiento (Resolución 16.713).

No es una solución novedosa, y en no pocos casos de oferta pública irregular CNV impone esa menor sanción, en los términos de la ley 17.811.

Personalmente, creo que sería preferible algún tipo de sanción pecuniaria, ya que normalmente el sumario se inicia cuando el infractor no cesa en la actividad que la CNV considera prima facie irregular.

Y que dicha multa, es suficiente para desalentar ese tipo de conductas.

Pero no deja de resultar paradójico, que la conducta sancionada, de ser realizada en la actualidad, tendría una sanción de 2 a 4 años de prisión, más multa. No es que la esfera administrativa y la penal se confundan, pero si quien es el órgano de policía del mercado de capitales considera que las infracciones por oferta pública irregular son "leves" (generalmente), me resulta difícil entender como esa conducta, ahora, resulta una violación al orden económico y financiero, merecedora de la tipificación que le reserva el art. 309 del Código Penal.

En realidad, no hay mucho para entender. Tipificar la oferta pública irregular como se lo hizo, es una exacerbación de la potestad estatal de prever sanciones penales. En este punto, las funciones de control de la CNV estaban siendo muy bien ejecutadas, con numerosas investigaciones y actuaciones sumariales para sancionar esa conducta antijurídica. Llevar esa conducta al ámbito penal, era innecesario.

Asesoramiento "Gratuito"

2012-01-09T15:33:00.000-03:00

Ocurre muchas veces, la perspectiva de un nuevo cliente o asunto, particularmente en tiempos de capacidad ociosa, lleva a malas evaluaciones y decisiones.

Aunque en esta entrada en Above the Law las referencias se hacen con foco en un nuevo estudio, las consideraciones alcanzan a otras realidades también.

Trabajar "gratis", pensando en el maná que caerá del cielo (léase nuevo asunto, cliente) es una mala decisión de negocios.

También es una competencia desleal, pero ello nos lleva a terrenos más espinosos de ética profesional, y "dumping", en el que todos los profesionales pierden, como lo señalé antes, casi al inicio del blog.

Gratis, como se dice en ATL, no hay nada. Costo de oportunidad es lo mínimo que se pierde por el trabajo gratuito.

Y créanme, en los muchos casos en que tuve que ver, y a veces padecer, decisiones de trabajar "por lo que vendrá", no recuerdo uno en que hoy pueda "aplaudir" esa decisión.

Si nosotros no valoramos nuestro trabajo, no podemos esperar que los clientes o potenciales clientes lo hagan.

¿O acaso -salvo extrema necesidad- confiarían en un profesional que trabaje gratis?

iMacs y el Segmento All in One

2012-01-08T22:15:00.000-03:00

Hace un tiempo les comentaba que había llegado la hora de enterrar los minitowers, ya que las PCs integradas o All in One (AIO), habían alcanzado valores razonables que justificaban su adquisición. La tendencia se ha incrementado, y basta una visita a locales de venta para visualizar el rezago de la estética tradicional (que quedará más que nada para usuarios con "necesidades especiales", como los gamers de PC).

En este segmento de mercado, en EE.UU., se ha convertido en líder del mercado Apple, con su iMac, que ya hace tiempo dejaron de ser un producto de nicho.

No hay datos en Argentina, pero sospecho que las iMac, por conversaciones con diferentes resellers oficiales, se han vendido muy bien.

Sí, a un valor de $ 8500 (menos descuentos y cuotas), no es un producto barato.

Pero a cambio de la prima de precio (que para productos similares de PCs Windows ronda el 25%), recibirán una mejor garantía, y una experiencia de usuario incomparable. Y créanme que jamás van a tener que correr Windows en la Mac para algún software específico, y la curva de aprendizaje para el cambio de sistema operativo es sencilla.

Ruling the World: Teorías Conspirativas Ma Non Troppo

2012-01-08T19:07:00.000-03:00

Pelis y series yanquis abundan en teorías conspirativas, en las cuales los "villanos" son generalmente corporations a las que sólo les importa su bottom line. Divierten, en algunos casos, bajo la premisa que se trata de ficción. ¿Pero si no fuera así y realmente el poder económico dominare la escena política, mediante la captura regulatoria (y legislativa) que mencionamos antes?

Por cierto, siempre el poder económico ha tenido influencia en las decisiones políticas, nada nuevo bajo el sol en ese punto.

Pero quizá la intensidad de los eventos de los últimos años, donde las vacas dejaron de ser gordas y la torta suficiente para todos, pone las cosas en una perspectiva distinta.

En esta nota, Monks, un pionero en materia de gobierno corporativo (lo mencioné antes), explica porqué

American corporations today are like the great European monarchies of yore: They have the power to control the rules under which they function and to direct the allocation of public resources. This is not a prediction of what’s to come; this is a simple statement of the present state of affairs. Corporations have effectively captured the United States: its judiciary, its political system, and its national wealth, without assuming any of the responsibilities of dominion. Evidence is everywhere.

Vale la pena una lectura y análisis, sin llegar al seissieteochismo.

En particular, y aunque las referencias de Monks no apuntan al sector financiero, lo ocurrido en los últimos años en los mercados financieros internacionales, y la "disciplina" que pueden imponer sobre los países, sumada a la difícil tarea de "regular ex post", es preocupante.

Siempre fui remiso a la idea del "casino global", pero en los últimos años, confieso, un poco menos. No es que tenga nada contra quienes son ludópatas, siempre que la camiseta que pierdan sea la propia.

Liderazgo: ¿Un Concepto Sobrevaluado?

2011-12-30T19:48:00.001-03:00

Nadie discute que la interacción humana en diferentes ámbitos requiere un líder, y que ese rol es importante para obtener los mejores resultados.

Pero siempre me llamó la atención el ocasional (hasta que caiga en desgracia) "endiosamiento" del líder, al que se le atribuyen facultades casi sobrenaturales, y se le asigna -para bien o para mal- responsabilidad por el resultado.

Por supuesto, si el líder es malo, los resultados probablemente lejos estén de ser óptimos. Pero si los problemas de una organización (en sentido amplio) son, digamos, estructurales, de poco servirá cambiar la cabeza.

En materia de directores técnicos de fútbol (americano), Freakonomics nos da un ejemplo práctico y concreto de porqué el líder no lo es todo. Igual echarle la culpa a Maradona por el fiasco de Sudáfrica es fácil, aunque sus sucesores no logren nada mejor...

Llevado a la organización profesional, el razonamiento se sostiene. O sea, eso de dedicar horas a criticar al socio XXX, mucho no ayuda, más allá del efecto catártico :)
Y una reflexión parecida: great people are overrated (y si la referencia a Barcelona allí les trae una conclusión deprimente acerca del once albiceleste, no es mi culpa).

Un Trío No Muy Divertido (la Reforma Penal)

2011-12-30T19:34:00.001-03:00

Haciendo una verdadera demostración de poder, el Poder Ejecutivo logró que se aprueben en tiempo récord diferentes leyes, y en particular tres que interesan a esta entrada:

La reforma penal tributaria (ley 26735)
La ampliación del Título XIII del Código Penal para los "Delitos Financieros" (ley 26733)
La modificación del régimen penal para actos terroristas (ley 26734)

Todas ellas, publicadas en el B.O. el Día de los Inocentes, pero no fue una broma porque todavía siguen ahí.

Y el tema no es para broma. Dejemos de lado la pobreza técnica de algunos aspectos de las nuevas normas, que tienen -particularmente en los "Delitos Financieros"- redacciones inadecuadas e imprecisas, y vayamos a temas de fondo, que tienen que ver con los límites estatales para imponer sanciones penales (y particularmente, privativas de libertad).

Primero tímidamente mediante la ley 26683 (la reforma de junio de la ley de lavado, que comenté acá), se introduce el Título XIII del Código Penal "Delitos Contra el Orden Económico y Financiero", y casi por la puerta trasera (no estaba en el proyecto original del PEN), la responsabilidad penal de la persona jurídica (art. 304 CP, norma ahora generalizada para todos los delitos de ese Título del CP).

No se inventó la pólvora, y varias de las figuras recibidas tienen recepción en el derecho comparado, incluyendo el reciente Código Penal español, que también prevé expresamente la responsabilidad penal de la persona jurídica, un concepto no del todo "digerido" por nuestra doctrina penal.

El punto es que, dentro del llamado Derecho Penal Económico, la relación tradicional entre tipo penal y violación de un bien jurídico, se hace más tenue (priman las figuras de peligro, o de otro modo, no se requiere el daño), al igual que la apreciación de la culpabilidad (pocos se atreven a hablar de responsabilidad objetiva, una herejía para la dogmática penal, pero en la práctica a veces los resultados son similares). Y ello, por cierto, merece un debate amplio con participación de los diferentes sectores de la comunidad jurídica, y no una aprobación "sobre tablas" (los trabajos de comisión fueron simples formalidades), que fue lo que ocurrió.

Personalmente, no estoy en contra de la incriminación de algunas conductas antijurídicas en el mercado de capitales (entrada relacionada), pero básicamente porque las sanciones administrativas no son eficaces o suficientes (casos de manipulación de mercado y insider trading).

Pero generalizar la criminalización de actos antijurídicos, me sigue pareciendo una actitud reñida con las libertades individuales (no, no me zaffaronicé), particularmente cuando ello es, esencialmente, un acto de poder político y no resulta claro que las sanciones administrativas (o tutela no penal) no sean suficientes.

Y encima, "para la gilada", todo se presenta como un tema vinculado a prevenir el lavado GAFI dixit, lo que además de no ser cierto en buena parte de los textos aprobados, vuelve a una pregunta que no tiene respuesta: ¿porqué los dictados (reales o supuestos) del GAFI de ahora, se parecen a los del FMI de otrora?

Last but not least. A la hora de buscar conductas lesivas del "orden económico y financiero", ¿para cuándo un proyecto serio para terminar con las jodas concursales e insolvencias fraudulentas? (algo dijimos acá sobre la inexistencia de sanciones en esos casos).

Tarjetas de Fin de Año en 30 Segundos

2011-12-24T13:01:00.000-03:00

Ya nadie gasta fortunas en tarjetas y correo tradicional, y las ecards son la alternativa más usada para transmitir augurios para las fiestas.

Claro que las ecards hay que diseñarlas, y no siempre hay herramientas caseras a mano. Para todos los que tiene iPad, la solución cuesta U$ 1,99 y en menos de un minuto se puede armar una razonable tarjeta para los contactos elegidos, y enviarla por email.

La aplicación se llama ECard Express, y tiene además muchísimos templates para otras ocasiones en las que las tarjetas de saludos son necesarias.

El proceso es muy simple, se elige el template, se le agrega la imagen que se quiera (por ejemplo, el logo profesional), un texto (se pueden elegir fuentes y colores), y voilá. Sólo queda tomar la opción de envío por correo electrónico y seleccionar los contactos.

Les dejó el ejemplo de la (aun no distribuida) tarjeta que preparé para enviar este año, y por cierto, sirva como saludo para todos los lectores.

Chrome, Cerca del Trono de los Browsers

2011-12-24T12:39:00.000-03:00

En la a veces llamada "guerra de los browsers", Microsoft y su Internet Explorer no la están pasando tan bien como antes.

De un liderazgo cómodo, luego de la desaparición de Netscape (muchos quizá ni lo conocieron, info acá) surgió Firefox, y luego Chrome.

Y es justamente el navegador de Google, que en su versión 15 es la más popular actualmente, la que está superando al IE de Microsoft en su versión 8, pero no aún en el acumulado de diferentes versiones (info).

Hace años, incluso antes de ser principalmente usuario de Mac, que IE no figura entre mis opciones de navegador. De hecho, en las PCs con Windows lo primero que hago es descargar Firefox y Chrome, y luego sacar el acceso directo a IE.

Es cierto que las versiones actuales de IE no son tan malas. Igual, como ya lo dije en este blog, las posibilidades de Firefox y Chrome son mucho más amplias al ser esencialmente, desde siempre, aplicaciones abiertas.

Y en particular, la natural integración entre Chrome y los demás programas de Google (así como la sincronización automática entre equipos), es lo que para mi define la elección.

Salvo por inercia, me cuesta entender como aún IE conserva esa posición predominante (aunque atenuada).

Hasta Safari (el navegador de Apple, que corre en Windows) u Opera me resultan mejores alternativas.

Comprando Contingencias

2011-12-21T19:23:00.000-03:00

Hace algunos años, era de práctica que algunos abogados "facturaran" su retribución periódica. No estoy seguro de si la situación actual mantiene esa práctica. Pero es claro que los profesionales jóvenes (normalmente las víctimas de ese esquema) tienen "pocas pulgas" y menos pruritos a la hora de demandar a sus empleadores "locatarios".

Y claro, los incentivos que dan las multas por trabajar en negro son lo suficientemente grandes para que se vean cosas como las que muestra esta nota de Infobae.

De yapa, con el riesgo de la solidaridad laboral para administradores y socios que la justicia del trabajo sigue desparramando desde Duquelsy hasta Arancibia, sin dar mayor importancia a la más mesurada opinión de la Corte Suprema en Palomeque.

Ley Antiterrorista y Especulación Económica

2011-12-18T00:49:00.000-03:00

Mientras a algunos blogueros y colegas les inquieta que la proyectada reforma del Código Penal as per GAFI´s request, sea utilizada para criminalizar la protesta social, funcionarios públicos parecen tener otros escenarios en su mente.

Esperando que los dichos de Sbatella hayan sido sacados de contexto por La Nación y Clarín, no deja de ser preocupante suponer que comportamientos de mercado contrarios a lo que el gobierno espera, puedan considerarse actos terroristas (sí, obviamente necesitamos un delito previo, y la posibilidad de determinar autoría, pero la interpretación del titular de la UIF no tranquiliza, aunque sea economista y no abogado).

Y en el divague interpretativo, ¿no podrían los funcionarios públicos incursionar en la agravante terrorista (texto al final de la entrada), cuándo sus actos "aterrorizan a la población"? Sí, de terror :)

Por último, confieso estar harto de la obsesión de satisfacer los pedidos del GAFI, con normas y más normas. Curioso que el organismo internacional antilavado no suscite rechazo en los defensores a ultranza de la soberanía...

Artículo 41 quinquies: Cuando alguno de los delitos previstos en este Código hubiere sido cometido con la finalidad de aterrorizar a la población u obligar a las autoridades públicas Nacionales o gobiernos extranjeros o agentes de una organización internacional a realizar un acto o abstenerse de hacerlo, la escala se incrementará en el doble del mínimo y el máximo.

Las agravantes previstas en este artículo no se aplicarán cuando el o los hechos de que se traten tuvieren lugar en ocasión del ejercicio de derechos humanos y/o sociales o de cualquier otro derecho

Otra Que la "Mayoría Automática"...

2011-12-13T11:47:00.002-03:00

En Todo Sobre la Corte, y continuando con la serie de entradas sobre la historia de la CSJN, le toca el turno ahora a la Corte Peronista de 1947 a 1955.

Dudosa en su origen, tras el juicio político que encubrió la remoción de todos menos uno de los integrantes de la Corte, su funcionamiento fue una de las etapas institucionales más oscuras (esto corre por mi cuenta). Ratificó cuanta medida dictó el gobierno, sin una sola declaración de inconstitucionalidad, al amparo de la Constitución de 1949.

Más que nunca, el Poder Judicial acompañó la gestión política, no ya bajo el justificativo de la emergencia, sino como sostén de los cambios sociales que se querían instalar desde el Ejecutivo.

Fea época para los argentinos, donde se instaló la división de "ellos" y "nosotros", que marcó varias décadas de la historia siguiente. Y sí, algo de ese modus operandi lo seguimos viendo.

Bundle de Productividad para Mac

2011-12-09T12:10:00.001-03:00

Periódicamente, aparecen bundles que permiten acceder a software para Mac a precios convenientes. Como siempre, de las 8 o 10 aplicaciones, terminaremos usando menos de la mitad. Pero como el precio de una es normalmente cercana a la del total del bundle, vale la pena.

En este caso, se trata de un bundle focalizado en productividad, disponible en www.productivemacs.com/, con 8 aplicaciones entre las que destacan:

Circus Ponies Notebook, una aplicación muy usada por abogados en EE.UU. para el case management, con alguna reminiscencia del One Note de Microsoft, pero con Mac flavor.
Busycal, mucho más que un calendario, con herramientas que facilitan el trabajo en equipo y la administración de tareas.
Launchbar, que permite crear a gusto shortcuts de teclado para una multiplicidad de tareas y acciones en tu Mac.
Default Folder X, para facilitar el acceso y administración de carpetas y tareas relacionadas con el Finder.

U$ 39,90, y con 10 días más para pensar y decidir la compra.

Deber de Información Continua y el Caso Alpargatas

2011-12-09T11:08:00.001-03:00

Si los argentinos en general, decía un ex Presidente, estamos condenados al éxito, una excepción habrá de hacerse para quienes, sea como accionistas o acreedores, hayan realizado inversiones en la emblemática Alpargatas S.A. Al menos, para los inversores minoritarios...

En esta oportunidad, no se trataba de una licuación de pasivos, tan cara al "empresariado nacional", sino de una adquisición de control en curso de negociación, en la cual el directorio, comité de auditoría y consejo de vigilancia (y en sí, la propia sociedad), "miraron para el costado" al serles requerida información por parte de la CNV y BCBA.

Sumario mediante, la apelación de rigor termina en la Sala F de la Cámara Nacional en lo Comercial, quien en un elaborado fallo ratifica lo resuelto por la CNV.

La sentencia es muy interesante, y no se queda con lo que a veces se ve -una casi automática confirmación del criterio administrativo-, sino que ahonda en el análisis de porqué quienes fueron encontrados responsables, han de ser responsables.

Resumidamente (posiblemente con algo de tiempo escriba algún artículo sobre el fallo), se considera que el no indagar activamente sobre la existencia y alcance de las negociaciones, y de ese modo la conducta remisa en el cumplimiento del deber de información continua, tienen carácter antijurídico y deben ser sancionadas bajo la LOP.

Por si alguno no recuerda los hechos centrales, allá por comienzos de 2007 apareció el rumor de la venta del paquete de control a Camargo Correa, hecho que el directorio de Alpargatas manifestó desconocer ("queremos confirmar que el Directorio de esta sociedad no interviene en tratativas relacionadas con la venta o fusión de la compañía…Asimismo no le es posible comentar si un accionista en particular o cualquier otro accionista puede estar considerando de alguna forma en este momento la venta o adquisición de acciones de esta Compañía…").

Y cuando se difundió la firma de una carta de intención, y se le requirieron precisiones al directorio, las "evasivas" continuaron, con la nota de color de que el Comité de Auditoría pidió un dictamen legal (aparentemente, a Nicholson y Cano, identificado en el fallo como N y C), en el cual se advirtieron las posibles consecuencias de "hacerse el oso".

La película terminó con la venta del paquete de control (incluyendo las participaciones de algunos de los directores y familia), a un precio mayor que de la OPA que sucedió al amistoso take over. Los minoritario auténticos (esto es, no insiders), fueron de este modo privados de aprovechar la prima de control, o negociar sus participaciones en el período anterior, sobre la base de información real.

De allí, la multa de $ 1.000.000 impuesta por la CNV solidariamente a los miembros del directorio, comité de auditoría y consejo de vigilancia, y a la Sociedad.

Sí, posiblemente el monto esté lejos de reflejar la pérdida de los minoritarios, o la "tomadura de pelo" al mercado en general, pero es mejor que nada.

Tutela Penal en el Mercado de Capitales: el Proyecto

2011-12-03T13:41:00.001-03:00

Hace poco, hice algunas consideraciones sobre el tema del título. Luego analicé para algunos clientes el proyecto que será tratado posiblemente el año próximo.

Técnicamente sus deficiencias podrán ser corregidas, pero aún así es preocupante la amplitud de la reforma prevista.

No sólo se criminaliza (está bien) el uso de información privilegiada y la manipulación del mercado, sino que se pretende la creación de nuevos tipos penales para la intermediación financiera irregular, la oferta pública irregular y la intermediación no autorizada en el mercado de capitales (cueveros y "banqueros privados", más cerca de Devoto).

Seriamente, el tema merece un debate para determinar en qué casos no resulta suficiente el derecho administrativo sancionador, y se debe llegar a la persecución penal. No es ni necesario ni conveniente tornar infracciones administrativas, sin duda conductas antijurídicas, en ilícitos penales.
Particularmente, sancionar la oferta pública irregular con hasta 8 años de prisión, cuando CNV hace una razonable tarea preventiva y sancionadora en esta materia, luce como un despropósito.
Será ya materia del nuevo congreso, con mayoría propia para el oficialismo, quien impulsa la reforma. Esperemos, de todos modos, que el proyecto no sea un simple trámite de escribanía.

Dos Décadas en el Mundo Corporate

2011-12-03T12:39:00.001-03:00

Decía en la entrada previa que durante mi ausencia del blog, se cumplieron veinte años de mi ingreso a lo que hoy llamaríamos mundo corporate.

Bastante diferente, por cierto, de lo que hoy entendemos por tal, particularmente en un estudio (en ese entonces, Zang, Mochón, Bergel & Viñes, hoy "sin Mochón") de un origen más afín al mundo del litigio y en una transición a caballo de las privatizaciones de principios de los 90.

Luego de una experiencia (mixed feelings) de 3 años en un banco, llegó la posibilidad de trabajar en un estudio jurídico mediano pero "agrandado" por la privatización de YPF.

Para cualquier abogado joven, los 90 (sobre todo los primeros años) eran un terreno de inexploradas oportunidades, donde poco se sabía pero "se iba para adelante", ya que los demás tampoco sabían...

Mucho menos estructurado que en otros estudios, desde el momento inicial interactué con clientes y colegas de variado seniority, y abogados extranjeros que, convertibilidad mediante y con muchos millones en juego, se trasladaban a Buenos Aires para la ocasión.

La práctica profesional era muy distinta. Lo más sofisticado eran (costosas) máquinas de fax con alimentadores automáticos (de un tamaño exorbitante), las redes casi no existían, las PCs eran escasas y caras, y con los monitores monocromáticos que hoy pocos recordarán. Luego llegarían las impresoras láser para convivir con los documentos de centenares de páginas que justificaban los centenares (de miles) de dólares que ellos representaban.

Pero anécdotas al margen, para todos era una época de cambio y esperanza, luego de la desastrosa (para todos) década previa y la híper que nos regaló también la primera etapa menemista.

También con las privatizaciones, llegarían a la Argentina las emisiones de acciones y títulos de deuda con oferta internacional, que duraron poco, esfumándose casi luego de la crisis de 2001 para ser reemplazadas por las domésticas (y bastante más aburridas) emisiones de fideicomisos financieros.

La segunda de mis décadas, fue marcada -como la de muchos- por la crisis de 2001 y su secuela de reestructuraciones. Curioso país en el cual la insolvencia no implicó prácticamente cambios en el control de las empresas, y los acreedores se llevaron la peor parte.

Pero lejos estuvo de tener el dinamismo de los 90. Ya Argentina se había corrido del mapa financiero internacional, con un Estado en default y una política económica mucho menos amistosa para las inversiones extranjeras.

Aún así, si pudiera nuevamente a elegir, no iría por el sendero tribunalicio. Cuestión de gustos, nada más.

De Regreso

2011-12-03T12:28:00.001-03:00

No se trató de un bloqueo creativo, ni de una transformación en workaholic. Tampoco, afortunadamente, de problemas de salud o familiares.

La ausencia del blog, obedeció a una mudanza que -a pesar de los meses de programación y previsión-, terminó (casi) siendo una experiencia agotadora.

Toneladas de cosas descartadas no impiden que trasladar los "accesorios" de 5 personas (y un perro) sea interminable. Y si a eso se suman que terceros (carpinteros y otros contratistas) se empeñan en relativizar el time is of the essence, poco espacio me quedaba en la cabeza para dedicar al blog (y a otras cosas que exigieran algún grado de empleo neuronal).

Pero acá estamos de vuelta, casi operativos y listos para la época navideña, una de las más lindas para compartir en familia si las discusiones de dónde y quiénes no interfieren demasiado.

¿Qué ha pasado en estas tres semanas?

Bueno, además de lo que pondré en las entradas posteriores, el blog cumplió 5 años (primera entrada), y yo 20 años en el mundo corporate (aunque al comienzo de ese período no tenía ni la más perra idea del significado de esa expresión, ingresado a un estudio que estaba haciendo la transición, privatizaciones mediantes, del foco en litigios a una actuación más transaccional). Algún recuerdo de esto, en esta entrada.

Aborto (II) Consideraciones Éticas

2011-11-14T15:24:00.001-03:00

Sigo la entrada inicial sobre el tema. En cuestiones éticas, siempre me han parecido más adecuadas las teorías deontológicas. Prefiero ese enfoque, y el análisis de las consecuencias es para mi mejor encarado por otras ciencias sociales, particularmente la economía, incluyendo el AED.

Sí, reconozco que ello limita la discusión, pero también aclara el marco teórico para mi opinión sobre el tema.

En la línea de principios, la autonomía individual es la que surge como la cuestión central. En su variante más sencilla, replica el argumento casi panfletario de "nosotras parimos, nosotras decidimos". Aunque también puede presentarse de una manera distinta, que no parezca simplemente una afirmación "de género".

Pero el argumento de la autonomía individual, se disuelve rápidamente si se acepta que el por nacer es también un ser humano, de algún modo en paridad con la (futura) madre: no puede sencillamente concluirse que una autonomía deba prevalecer siempre sobre la otra, menos aún cuando la solución elimina, por siempre, la autonomía individual.

Así, la única posibilidad para hacer prevalecer la autonomía de la mujer, es suponer que el por nacer tiene un estatus ético inferior, o irrelevante. Si no es así, se quebraría otro principio, el de la inviolabilidad de la persona.

Aquí, la respuesta final va seguramente a las ciencias naturales, y opiniones vamos a encontrar para los "dos lados".

Pero como profano en esa materia, no encuentro convincentes los argumentos que niegan la existencia de vida, o la llevan a algún momento "X" del embarazo. Permítaseme aquí una inversión del onus probandi.

Planteado de ese modo, la pregunta puede formularse así: ¿en qué casos la autonomía individual permite soslayar la inviolabilidad de la (otra) persona?

Obviamente, "cuando la mujer lo decida", no es un argumento éticamente sustentable. Del otro lado, "nunca", deja de lado hipótesis en los cuales existe una (defendible éticamente) agresión al principio de inviolabilidad de la persona (repeler un ataque armado, la legítima defensa, etc.).

Ello nos lleva a un inicialmente indefinido "a veces". Ese "a veces", se vincula para mi con una categoría de actos que no son buenos (éticamente exigibles) ni malos (éticamente reprobables), sino inexigibles, pero loables. Es la categoría (concedo, discutida en la teoría ética en cuanto a su caracterización precisa), de los llamados actos supererogatorios (literalmente, "más allá de lo debido").

Así, considero éticamente no reprochable a los abortos que se realizan en caso de riesgo serio para la vida de la madre (no cabe exigir el sacrificio de la mujer, más allá de que pueda aplaudirse esa decisión), o seguidos de una violación, o en supuestos de ausencia de consentimiento (los casos de mujeres "idiotas o dementes", en la pobre terminología del Código Penal).

Todas esas últimas hipótesis tienen en común una falta de voluntariedad del embarazo, y siempre recuerdo la comparación que hacía Farrell en su libro La ética del aborto y la eutanasia: si cualquiera de nosotros apareciera unido involuntariamente a otra persona por equipamiento médico, cuya desconexión llevará a la muerta de la otra persona, ¿sería éticamente exigible pedirnos que -aun por 9 meses- permaneciéramos en esa situación? Creo que no, aunque por cierto aplaudiría a quien asumiera ese sacrificio.

Pero, fuera de esos casos, el aborto no encuentra justificación ética. Así, afirmar que ello es necesario en todos los casos para preservar la autonomía individual, es una grosera tergiversación del sentido ético de ese principio, disminuido al egoísmo de quien (por hipótesis) se colocó en una situación que posibilitó el embarazo.

Por cierto, las consecuencias negativas de lo anterior (por método excluidas del análisis ético) no deben ser ignoradas por el Estado, que debe diseñar políticas que reduzcan embarazos no deseados, particularmente en sectores de mayor riesgo (adolescentes, por ejemplo). Ni tampoco por las familias, sin quienes los esfuerzos del Estado difícilmente fructifiquen. Y sobre todo, no deben ser interferidas por creencias religiosas sobre las conductas sexuales deseables.

Mi conclusión -y en rigor, ninguna conclusión ética- se modifica por la desincriminación del aborto: las normas jurídicas no dan razones definitivas para actuar.

10 Errores Típicos de los Abogados Solos y No Tan Solos

2011-11-11T11:26:00.001-03:00

Para todo el que quiera, tenga, o piense en administrar una práctica profesional de servicios jurídicos fuera de las grandes estructuras, la lectura de la entrada original a que hace referencia el título, en el blog de Gestión de Despachos de Abogados, es muy recomendable.

Con presentación incluida, en paseo por los errores comunes que se suelen (no me declaro inocente de todos los "pecados" que allí se señalan) cometer.

M&A No Corporate

2011-11-09T21:44:00.002-03:00

Si no todos los abogados corporate han participado en transacciones financieras o de mercado de capitales, difícilmente encontremos a alguno que no ha estado involucrado en alguna variante de M&A. O al menos, en criollo, una compraventa de acciones.

En esto, si bien los estudios suelen tener sus "modelos" y mañas, los procesos son bastante similares, y hay un diálogo sobreentendido acerca de las idas y vueltas de los documentos, lo que razonablemente se puede pedir y esperar.

No es que, en este terreno, todas las prácticas sean elogiables o eficientes, pero aun con un exceso de textos y extensión derivados de la importación de las prácticas de EE.UU. y la redundancia que ello implica en algunos aspectos, los documentos son intelegibles.

Pero, aun cuando se menos glamoroso que un espiei (SPA), el mundo no corporate tiene sus experiencias y transacciones, menos estandarizadas y precisas en algunos casos, y con muchas más vacilaciones en la documentación precontractual.

No es una crítica para el resto de los colegas, que nadan como peces en aguas en los que los corporate lawyers se hundirían sin remedio. Y tampoco significa que un buen contrato de compraventa de acciones requiera decenas de páginas, o sea exclusivo patrimonio del mundo corporate.
Lo que sí es cierto, que la mirada ocasional a los contratos "del otro lado", muestra situaciones particulares, y alguna reflexión que puede hacerse a partir de este fallo de la Sala F de la CNCom.
La primera curiosidad, aunque no la más relevante, pasa por la actuación "en comisión", figura que por cierto es jurídicamente posible, pero poco frecuente en la compraventa de acciones.
La segunda, y vinculada con el quid del caso, es la existencia de una compraventa perfeccionada (como contrato consensual) al momento de la firma, sin que el due diligence (auditoría) prevista sea una condición suspensiva, sino resolutoria.
Esta posibilidad, también es legalmente posible, aunque inviable en operaciones con transferencia del control (no era el supuesto del caso). La cláusula del contrato, expresaba:

"Que la presente compra-venta de acciones está SUJETA RESOLUTORIAMENTE a la siguiente condición por el plazo de 180 (ciento ochenta) días corridos a contar del día de la fecha; cual es que el "Comprador" realice una completa y minuciosa auditoria legal, contable e impositiva de la "Compañía" y los resultados de ella sean satisfactorios a criterio exclusivo y excluyente del "Comprador". Para esto el "Vendedor", por si y en su carácter de Presidente de la "Compañía", se obliga y compromete a facilitar toda la documentación y autorizaciones necesarias o convenientes para el "Comprador" y/o los profesionales que éste designe".

Para hacer la historia corta, la auditoría no se hizo, el adquirente reclamó la devolución de lo pagado, y el fallo le da la razón interpretando que existía, además de una condición, un plazo resolutorio. Esto es, no se consideró relevante porqué no se hizo la auditoría, interpretándose que lo sustantivo era la previsión del plazo.
Opinable, quizá, pero en última instancia, el adquirente tampoco tenía título legítimo para retener los U$S 5.000 dólares recibidos (no, no me falta ningún cero), ni había mostrado actividad probatoria destinada a señalar la desidia del adquirente.

Aborto (I) Consideraciones Éticas

2011-11-07T17:12:00.003-03:00

Empiezan a asomar algunas propuestas de reforma del régimen penal en materia de aborto, con diferencias sustanciales, pero una línea común de menor incriminación.

Seguramente habrá un debate con posiciones encontradas (en última instancia, las propuestas pueden ser inconciliables).

Mi esperanza es que, ausentes "presiones" electorales, tengamos un debate a la altura del tema, que excede al derecho y es más cercano a la ética y sus escuelas.

También es mi deseo no encontrar "demonizaciones", ni un debate centrado en posturas religiosas, que bien harían en intentar apoyarse en argumentos éticos genuinos.

La moral es independiente del derecho, y también de la religión. De allí que no analizaré la eventual constitucionalidad de una desincriminación, en atención a los Tratados Internacionales de Derechos Humanos (aquí, Arballo señala que la cuestión es "decidible"), ni tampoco si las sanciones penales resultan el mejor camino disuasorio.

En la segunda entrada diré mi opinión sobre el tema, pero ahora me limito a señalar los diferentes enfoques desde la teoría ética.

Básicamente (y sí, también simplificadamente), tenemos dos enfoques posibles para un problema ético:

a. el de las escuelas deontológicas, que operan sobre la base de principios universales, y juzgan la moralidad del acto considerando la violación o no de esos principios; y

b. el de las escuelas consecuencialistas, que -también simplificadamente- hacen una valoración de la bondad del acto considerando sus efectos, y permiten -con variantes- la agregación de estados individuales para determinar el carácter ético de una conducta. Sí, el ejemplo clásico de esta categoría es el utilitarismo en sus diferentes variantes.

Claro que además hay otras cuestiones que escapan aún de las ciencias sociales, la más importante sin dudas la existencia de vida humana desde la concepción.

En los enfoques deontológicos, si hay vida desde el momento de la concepción, hay un derecho a proteger y su violación exige razones extraordinarias que sean necesarias para proteger un derecho de entidad sustantiva.

En los enfoques consecuencialistas, pueden tallar cuestiones -digamos- más sociológicas, vinculadas a los efectos sobre la sociedad de "forzar" nacimientos no deseados, el posible futuro de esos seres humanos (sí, hay estudios que señalan un descenso de la criminalidad luego de "Roe v. Wade" en EE.UU.), y la cantidad de mujeres que fallecen en abortos clandestinos.

Tenemos entonces un enfoque de derechos o principios, y uno de efectos o consecuencias.

En la próxima entrada sobre el tema, explicaré mi opinión acerca de si el aborto es una conducta éticamente aceptable, y en qué supuestos.

¿Cuántas Horas/Año en 2011?

2011-10-24T13:24:00.003-03:00

Según la encuesta de Above the Law, más del 50% cargará más de 2000 horas en 2011. Escépticos acerca de la "realidad", siempre hay y habrá.

¿Los que facturan de ese modo en Argentina, llegarán a esos números?