Abogados Corporate

Releyendo "Top Toys c. Hasbro"

2009-11-09T20:27:00.004-03:00

El fallo tiene algo más de 18 meses, y quizá no habría entrada en este blog sino fuera por el reciente trabajo de Van Thienen que analiza esa sentencia de modo crítico (acá, dossier con el fallo, la nota de Van Thienen y un trabajo de De Lorenzo sobre la protección extracontractual del contrato).

Los hechos, tal como surgen del fallo y los refiere Van Thienen:

Hasbro International, Inc suscribió con Top Toy Juguetes SA un contrato de distribución exclusiva sobre determinados juguetes fabricados por el primero. Por su parte Hasbro International, Inc., constituyó una sociedad subsidiaria: Hasbro Argentina SA poseyendo el control accionario con aproximadamente el 51% del capital y votos.
Hasbro Argentina SA comenzó a importar productos de Hasbro International, Inc., compitiendo en el mercado local contra Top Toy Juguetes SA (distribuidor exclusivo) del controlante.
Constatada la violación contractual Top Toy Juguetes SA alertó a Hasbro Argentina SA sobre dichos incumplimientos lo que generó la réplica de ésta desconociendo dicho contrato.
Top Toy Juguetes SA demandó ante los tribunales argentinos a Hasbro Argentina SA reclamando indemnización por lucro cesante y por daño emergente como consecuencia de la violación a la exclusividad pactada.
Hasbro Argentina SA opuso como defensa la excepción de falta de legitimación pasiva aún cuando sí reconoció formar parte del "Grupo Hasbro".

En primera instancia se rechazó la demanda haciendo lugar a la excepción de Hasbro Argentina SA, fallo que la Cámara revocó.

Aunque el fallo hace una suerte de aplicación extraña del art. 54 de la ley 19.550, no creo que sea un tema que alarme ni mucho menos, tratándose de un supuesto particular de aplicación de responsabilidad civil por lesión al derecho de crédito, tema sobre el que alguna referencia hice en su momento en mi blog de Derecho y Economía.

No cabe duda que Hasbro Argentina conocía, o razonablemente debía conocer, la existencia del pacto de exclusividad, y que su contrato con Hasbro International implica una conducta antijurídica que lesiona el derecho de crédito de Top Toys (tortious interference en el common law o instigación al incumplimiento).

No tiene acá espacio el efecto relativo de los contratos, ya que en cualquier caso éstos generan una situación objetiva que los terceros no pueden desconocer ni violar (no invento nada en este punto, Civil Parte General o Contratos 101).

Tampoco, el art. 54 de la ley 19.550, más que como simple evidencia del conocimiento de Hasbro Argentina del pacto de exclusividad cuya violación es causada por su contrato con Hasbro International.

En síntesis, "Top Toys c. Hasbro" no debería ser ciertamente un motivo de preocupación para los abogados corporate, ni se trata de una solución que pueda reputarse injusta, ajena a derecho o ineficiente, más allá de que argumentalmente la sentencia de Cámara no enfoca el problema desde la mejor perspectiva.

Todos Tramposos

2009-11-04T18:18:00.000-03:00

Vale la pena leer esta entrada de Abogares, un nuevo blog español. Parece ser que nuestros educandos universitarios, a pesar de mis quejas :) son más buenos que Lassie.

La entrada muestra, más allá de alguna broma, un quiebre absoluto entre la relación docente-alumno, no tanto por el uso de apuntes (¿alguien se acuerda de Torres Neuquén?), sino por la sencillez con que ello supone reemplazar la presencia en clase.

Espero que nadie se le ocurra desarrollar un patabrava criollo.

Die Welle

2009-11-01T13:39:00.000-03:00

Los fines de semana siempre me hago un rato para ver alguna película en mi "salita" ("armada" por vuestro blogger, un hobby de tiempo libre), y esta vez le tocó a Die Welle (The Wave en inglés, no sé el título en español, literalmente "La Ola").

La película, como muchas otras alemanas, da alguna vuelta por el pasado nazi, pero fundamentalmente se ocupa de mostrar la posibilidad de manipulación de un grupo de personas (en este caso, adolescentes finalizando el secundario), y como las ideas totalitarias se cuelan fácilmente en esquemas en los que la individualidad sólo se expresa por la participación en un conjunto.

Podemos mirar el tema enfocando en la responsabilidad del educador, que muestra rasgos contradictorios entre un anarquismo aburguesado y un totalitarismo que se deja ver en algunos casos, con su rol de líder del "movimiento" creado con sus alumnos como un proyecto escolar. Pero también cabe un enfoque más macro, que indica que la democracia no debe tomarse por un dato imposible de modificar si se dan las condiciones habituales en las que las ideologías totalitarias florecen.

Quizá para muchos de los lectores, ya nacidos o criados en democracia, poco signifique lo dicho. Pero para un "adolescente del proceso" como vuestro blogger, quien creyó demasiadas cosas que se decían en aquellos tiempos, el mensaje es más fuerte.

Y termino diciendo que, por casi cuatro décadas, Venezuela fue un ejemplo de democracia continental, y su camino a la autocracia es sin embargo cada vez más acelerado.

El pasado viernes se cumplieron 26 años de las elecciones de 1983, parece mucho, pero en tiempos históricos es un período insignificante. También la semana que viene serán los 20 años de la caída del Muro de Berlín. Para recordar y meditar, en nuestro cada vez más complejo panorama político.

Más de Bonesi (II)

2009-10-30T16:42:00.001-03:00

Volvemos sobre Bonesi, con dos temas diferentes. Uno, ayer se publicó en La Ley mi trabajo La insolvencia del fiduciante en el fideicomiso financiero, en el que desarrollo alguna idea ensayada en el blog, tratando de separar analíticamente el contrato de fideicomiso del de mandato, y argumentando que, sobre éste último, no hay remedio en sede concursal para la "apropiación" de fondos. Sé que es un tema opinable, y probablemente más a partir de que se difunda este fallo de la CNCOM (resuelto luego de que mandara mi trabajo a publicar, gracias a Carlos por su envío), que ciertamente adopta una posición claramente opuesta a la mía, sustentándose en la restitución de bienes de terceros (art. 138 LCQ) para confirmar la intimación de restitución.

Lo que no es opinable, son los "argumentos" por los cuales Bonesi "explica" por qué hizo lo que hizo. Léanlo y vean que difícil que es a veces el arte de la abogacía...
En este punto sí coincido con el fallo no hay ninguna "desnaturalización" del fideicomiso.

¿Se Nota la Diferencia?

2009-10-23T20:17:00.000-03:00

Sólo con el ánimo de ofrecer una entrada light para el fin de semana tormentoso que parece tendremos, link a la historia del juicio que Miss California comenzó luego de ser destronada por sus opiniones políticamente incorrectas (o discriminatorias, como sea).
Verán que uno de los temas (y ruego a las damas lectoras del blog no tomar ofensa de esta entrada) es si la cirugía de la Miss se nota o no se nota. Opiniones, en todo caso, con moderación. Digamos por mi parte, que no parece TAN evidente, si eso cuenta para sustentar su reclamo por invasión de privacidad...

Abogados y "Generación"

2009-10-23T20:11:00.000-03:00

El blog legal de WSJ trae un tema interesante que muchas veces me he planteado: ¿cuál es la relación del abogado con la generación de clientes? ¿Se está preparado para ello? Incluso mentalmente, el trabajo de generación (sí, es un trabajo) y el de "trabajar" en el día a día requieren actitudes y esfuerzos diferentes, y una tolerancia al riesgo mayor, casi empresarial para soportar un bajo ratio de conversión entre prospects y clientes.

Por supuesto, la universidad no nos aporta nada para este tema, ni siquiera a nivel de posgrado (si alguno piensa que en lugar de quejarme debería proponer algo por mi lado, ideas no me han faltado y quizá intente algo en la UBA en algún momento).

Por cierto, hay elementos innatos en los rainmakers que Salamanca non presta.

Pero habilidades básicas todos pueden desarrollar, y de hecho es una condición básica para una diferenciación profesional, y esencial para cualquier desarrollo profesional que se quiera emprender fuera de las organizaciones o estudios consolidados.

Abogados Lúdicos

2009-10-23T13:28:00.000-03:00

En una muestra más de la versatilidad de nuestra profesión, un colega estadounidense salió subcampeón mundial de Monopoly (historia acá), y me enteré que ganador de 2006 de Survivor fue otro abogado (ahora será funcionario en el área de tutela del consumidor en EE.UU.).
¿Alguien conoce colegas locales que destaquen por sus "logros" no profesionales? (de los que se puedan contar, claro)

El Concurso de SCP: ¿Fin de un Escándalo?

2009-10-21T22:06:00.000-03:00

Se difundió hoy la sentencia de la CS que revoca la homologación del concurso de SCP, uno de los procesos judiciales más controvertidos de los últimos años, en el cual "pasaron cosas raras". O al menos "particulares", algunas de ellas producto de la vigencia reciente de normas (el Decreto 677/01), otras demostrativas de cómo el concurso preventivo puede transformarse en una licuadora de pasivos bendecida judicialmente. La historia no es nueva, y ha sido casi una tradición nacional más respetada que el asado dominguero: concursos en los cuales los accionistas o dueños salen mayormente indemnes, y los acreedores quedan pelados por el haircut aprobado en la propuesta.

El fallo es muy largo (gracias a Marcelo Camerini por su envío), y cada uno puede formar su criterio sobre la base de su lectura u otros elementos.

A mi me sigue resultando inexplicable cómo pudo aprobarse la renuncia al derecho de preferencia, mucho más que si el 80% de quita es mucho o poco, tema sobre el que hay que manejarse con bastante cuidado ya que el carácter abusivo no es función excluyente del porcentaje de quita.

Saber Pedir Disculpas

2009-10-15T23:31:00.000-03:00

Todos nos equivocamos, y si el ego nos domina, rara vez aceptaremos el error. Además de lo negativo que ello resulta en la faz personal, significa también en la profesional un agravamiento de lo hecho y un daño adicional a la relación con el cliente.

Si nos equivocamos, nos irá mejor reconociéndolo lealmente y pidiendo las disculpas del caso. Vean este pequeño ejemplo.

La Gestión Eficiente del Estudio

2009-10-15T23:25:00.001-03:00

Algunas reflexiones interesantes nos deja el trabajo de Josan García que linkea acá.

Si algunas cuestiones parecen evidentes, otras no tanto y en todo caso conviene su lectura para tenerlas presente.

Qu'est-ce que c'est? Contingent Capital

2009-10-14T22:56:00.000-03:00

Si la distinción entre instrumentos de deuda y capital tiene zonas grises (century bonds, por ejemplo), la idea de instrumentos de deuda que se convierten en equity en tiempos de crisis agrega otro supuesto más al elenco de "híbridos".

Se trata de una de las ideas que la crisis ha dejado, como herramienta no para alinear intereses del management con accionistas, sino para reducir las externalidades de las crisis (nota de WSJ)

¿Habrá un "New Deal" para los Associates en EE.UU.?

2009-10-13T11:52:00.001-03:00

Cuando los efectos de la crisis se empiezan a ver más como permanentes, con un daño al flujo de caja de los estudios jurídicos en EE.UU., es lógico pensar en algún tipo de reacomodamiento de prácticas y paquetes compensación para los associates, y este interesante artículo de Altman Weil da cuenta de esa situación, al tiempo que repasa algunos basics de la economía de los estudios juridicos.

Vale la pena leerlo, aunque en lo personal tengo algunas dudas acerca de que los cambios se hagan notar si los números mejoran. Old (bad) habits die hard.
También dependerá de eventuales cambios en las billing practices, tema del que se viene hablando desde hace muchos años, y que también aparece reflejado en este otro artículo de Altman Weil.

Reporte del BIS sobre SPE

2009-10-11T00:29:00.001-03:00

El Bank for International Settlements dio a conocer hace pocos días un reporte sobre los vehículos de financiación estructurada, entidades de objeto especial o SPE. Completo e interesante como referencia, con explicación de muchas operaciones que sólo se conocen vagamente (paper)

Se Cae Otro Mito: Tampoco Fuimos "Bien Educados"

2009-10-11T00:05:00.000-03:00

Muchos con edad cercana a la mía recordarán que junto a la avenida más ancha, etc. etc., el nivel de eduación era mencionado como otro logro nacional, y una razón más para mirar por sobre el hombro a vecinos extranjeros.

Pero Glaeser, economista de Harvard, dice en un artículo de NYT que en realidad el desastre que fuimos desde 1900 en adelante era en realidad predecible por los bajos niveles de educación desde ese entonces. Ello explicaría, también, el poco afecto por los valores democráticos durante tanto tiempo (paper).

Si eso fuera cierto, la verdad que el futuro muy alentador no parece. Si la cantidad de educandos es mayor que antaño, la calidad parece ciertamente menor. Y la mayor pobreza, sólo hace más negro el panorama.

Esperemos que Glaeser esté equivocado en sus regresiones estadísticas y que éstas no sean realmente una explicación de las causas de nuestro presente, y menos una predicción para el futuro.

Arriesgar o No Arriesgar, Esa es la Cuestión

2009-10-10T23:10:00.000-03:00

Interesante debate entre Bainbridge y Strine acerca del rol de los directorios en la fijación de políticas o líneas de negocios con excesiva exposición al riesgo, y los efectos de esas prácticas en la reciente crisis financiera.

La discusión tiene sus aristas curiosas, ya que se suele escuchar que los boards son poco proclives a escuchar los intereses de los accionistas en sus decisiones, y prefieren algunas zonas de cautela que mejoren su posición, o al menos no arriesguen su asiento y perks.

Habrá mucho de esto en los próximos años, y la fijación de límites a los pagos a los ejecutivos no es más que una parte del debate.

Una de las claves seguramente será definir o precisar el interés de los accionistas como eje de la responsabilidad del board, pero avanzando en la distinción entre los intereses de corto y largo plazo. Difícil, ya que la línea es cualquier cosa menos clara, y la intervención pública tiene claros riesgos distorsivos de las decisiones empresarias. Pero el punto de Strine, respecto de que los boards representan mejor el interés de accionistas con foco en el corto plazo, es válido. Que eso esté necesariamente mal, es mucho más complejo de determinar.

Interesante M&A Paper

2009-09-30T23:13:00.000-03:00

Aunque el tema parece de limitado interés para nuestras prácticas de mercado, este paper revisa concisa pero integralmente la dinámica y estructura contractual de los M&A y las variantes de contenido según las características del comprador. Algo largo para una lectura de corrido, pero justifica un browsing y guardado para referencia futura.

El Caso Polanski: el "Larguísimo" Brazo de la Ley

2009-09-28T20:24:00.000-03:00

Es noticia en estos días el arresto en Zurich de Roman Polanski, conocido director de cine, y confeso de la violación de una menor de 13 años en 1977. Fugado de EE.UU. luego de su confesión y una plea bargain en 1978, su captura suscita más de una pregunta acerca de la oportunidad y conveniencia de proseguir el caso con tanto tiempo de ocurrido (no, parece que el statute of limtiations no aplica en este tema.

El punto no es la venganza, y por más aberrante que fuera el hecho, no se trata de un delito de lesa humanidad. Los cuestionamientos pasan por dedicar recursos públicos a un cold case y no a necesidades más apremiantes, como se lee en el blog legal de WSJ.

Any thoughts? Por mi parte, probablemente biased como padre de tres mujeres, me parece que el mensaje de no impunidad es importante, cualesquiera que sean las intenciones personales de los fiscales.

Nunca es Triste la Verdad...

2009-09-24T16:49:00.000-03:00

Pocas palabras, muchos conceptos en esta entrada de Josan en su blog Gestión de Despachos de Abogados. Vale su lectura, y sobre todo reflexión, para los socios y asociados por igual.

350.000 Razones Para "Ser Prolijos"

2009-09-23T12:35:00.000-03:00

Todos los que trabajamos con sociedades, sabemos que hay reuniones que no son reuniones, actas que se firman (cuando se firman) tiempo después, y otras "desprolijidades", no pocas veces impuestas por el cliente.

También, quienes tenemos más contacto con CNV, sabemos que hace un tiempo las cosas han cambiado en cuanto a la atención que el regulador pone en los "detalles", que son en rigor exigencias formales o sustantivas que tienen su fundamento legal, más allá de que nos gusten las soluciones adaptadas.

La fuerte sanción para HSBC (es decir, sus directores, síndicos) es un llamado más de atención para cuidar los detalles, y educar a los clientes ( y sus contadores) cuando sea necesario. En el caso, se verificó la ausencia de firmas en los libros, balances no pasados en tiempo al libro correspondiente, reuniones no presenciales no autorizadas por los estatutos, falta de publicaciones en AIF. El precio de esa ausencia de formalidad se determinó en $ 350.000. un monto que podrá eventualmente reducirse en la Alzada Comercial si se considera que no es proporcional a la gravedad de las faltas cometidas, pero difìcilmente se revoque lo resuelto por CNV.

Y el sumario recuerda, una vez más, que el perjuicio no es recaudo necesario para la infracción, criterio que de modo casi unánime (conozco un solo sumario en que se dijo lo contrario) se establece en las diferentes resoluciones condenatorias.

Así que si no lo hicieron aun, a revisar papeles...

Un Poco de Autobombo...

2009-09-23T12:21:00.000-03:00

Sobre la base una ponencia que presenté el año pasado en el I Congreso Argentino de Mercado de Capitales, reelaboré el trabajo que ayer salió publicado en La Ley, los que no tengan acceso y quieran leerlo lo pueden bajar acá (donde están todas mis publicaciones).

Garantías y el Art. 58 LSC en un Fallo de la Sala D

2009-09-19T00:05:00.000-03:00

La existencia de garantías otorgadas por sociedades en beneficio de terceros es un tema habitual, que la doctrina ha encarado en general vinculándolo con la doctrina del ultra vires y la inoponibilidad del acto.

En no pocos casos, se busca la anuencia de los accionistas para "consolidar" el tema, lo que -afirma el fallo- puede tener sólo efectos en el ámbito societario (y por supuesto, sin perjuicio de los derechos de quienes no consintieran el acto, agrego).

En “Sabavisa S.A. s/ concurso preventivo s/ incidente de revisión por Citibank N.A.” la Sala D se encargó de recordar esa circunstancia, así como la inviabilidad de otorgamiento de garantías a título gratuito, no teniendo además la sociedad objeto financiero.

Particularmente interesante lo que sigue: "si bien existen autorizadas voces autorales que opinan lo contrario (conf. Manóvil, R., Actos que exceden el objeto
social en el derecho argentino, en Estudios en homenaje a Isaac Halperín, Buenos Aires, 1978, pág. 1068;; Alegría, H., La representación societaria, RDPC, t. 6, pág. 270 y sgtes.) juzga la Sala que el hecho de la ratificación o convalidación, anterior o posterior, del acto notoriamente extraño por parte de la asamblea de

socios es per se insuficiente para reputarlo válido si no va acompañada de la modificación del contrato o estatuto y de la publicidad que le acuerda la debida inscripción registral (arg. LSC 12). Es que cualquier aprobación hecha con tal alcance no podría tener eficacia contra los terceros ajenos al acto autorizado, consentido o atificado, toda vez que frente a ellos lo único que cuenta es la realidad

registral que surge del objeto social indicado en el estatuto efectivamente inscripto (conf. CNCom Sala D, 22.4.07 "Forestal Santa Ana SA s/ concurso preventivo s/ incidente de revisión por Citibank NA").

Como se ve, se hace jugar el art. 58 como una norma de orden público societario, que no agota su función en el plano interno. De alguna manera, se logra en el concurso preventivo el mismo efecto que en la quiebra hubiera tenido la manifiesta ineficacia del acto.

Otro tema relevante, la referencia a que el acto debe seguir un objetivo directo o indirecto para encuadrar en el art. 58. ¿Ello permite la validez de las garantías intergrupo? Obiter, el fallo no las descarta cuando se refiere a activades en colaboración con terceros.

Final, ¿cómo juega este criterio con la Responsabilidad Social Empresaria y los "actos gratuitos" en general?

Piratas, Abstenerse

2009-09-16T23:37:00.000-03:00

Quizá podamos "venderle" a nuestros colegas galos alguna variante de amparo, remedio constitucional tan abusado en la Argentina, para que ofrezcan a sus clientes afectos al uso de torrents u otras variantes P2P.

Eso, si prospera la iniciativa de autorizar el corte del "suministro" de internet luego de un aviso previo, según el proyecto de ley bastante avanzado que se está proponiendo en Francia (fuente).

El tema, para los que siguen las noticias, se está poniendo bastante espeso en el viejo continente, pero no se aprecia tampoco un modelo de negocios y distribución de los contenidos "pirateados" que mejore las posibilidades de acceso. O sea, el peso de la ley, pero sin propuestas más económicas para quienes quieran considerar el acceso legal a música, videos, etc.

Costas en EE.UU., Facturación Horaria y Trabajo en Litigios

2009-09-16T18:23:00.000-03:00

En esta nota de Law.com, se pueden ver cosas interesantes de la metodología de "apilar" abogados en un tema, los posibles abusos en temas de trabajo intensivo de la facturaciòn horaria (el detalle de las horas asignadas a algunos temas no tiene desperdicio en algunos casos), y la cantidad de recursos humanos que pueden necesitarse en litigios complejos.

Y vos creìas que "se te iba la mano" al cargar tus timesheets...

Fallo de Responsabilidad Precontractual

2009-09-15T16:11:00.000-03:00

Hace unos días Pablo Legón me envió un fallo interesante de junio de 2009 de la Sala E, sobre una temática no muy frecuente en la jurisprudencia, de la que nos ocupamos brevemente en una entrada previa, la responsabilidad precontractual.

En esta oportunidad, vinculada con la aprobación del préstamo por una entidad financiera en diciembre de 2001 en dólares, y su aparente negativa a desembolsarlo luego de lo que pasó (devaluación, pesificación, etc.).

La sentencia es condenatoria, basada primariamente en la ruptura intempestiva como conducta antijurídica de la entidad financiera, que tampoco ofreció "recomponer" a $ 1,4 la paridad para el préstamo.

Nótese que no se consideró que la aprobación de la solicitud implicara la celebración del contrato, y se entendió que el ámbito del reclamo era precontractual. Luego de más de una lectura, me surgen dudas acerca la solución (¿es irrelevante desde el punto de vista crediticio lo que pasó en diciembre de 2001?; ¿habrá algún tema de información al consumidor no cumplimentado que de justificación adicional al fallo?), y de sì la defensa cerrada del banco negando la existencia de la aprobación habrá contribuido a la decisión.

En cualquier caso, un precedente para considerar y analizar, aun el marco atípico de la emergencia.

Aniversario de Lehman

2009-09-12T23:16:00.001-03:00

52 semanas atrás, o un año si lo prefieren, comenzaba lo que sería la profundización de la crisis que todavía nos da vueltas, con un cambio de paradigma al dejar el gobierno de EE.UU. caer a Lehman. Mucho se ha dicho y seguirá diciéndose sobre ello, con los contrafactuals de que hubiera pasado si Lehman era auxiliado y zafaba, o si esa caída era necesaria para poner algún límite a los salvatajes (que de todas maneras seguirían, acá la encuesta de Business Week).

Como recordatorio "morboso" abundan los timelines interactivos sobre la crisis internacional y en EE.UU.

Acá les dejo uno, no está de más un "repaso" del tema.